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政府采購合同履行中能否變更核心產品?

政府采購合同簽訂后還可以變更嗎?相信這個問題不少采購人遇到過,可能是由于產品升級,供應商承諾以合同價格提供更好的產品;也有可能因為采購人前期需求調查不到位,導致采購標的產品不能滿足使用需求,想要變更采購產品。但是,這樣做合法嗎?

案 例

近日,廣東政府采購智慧云平臺發布了兩則政府采購行政處罰決定書。監管部門對某實驗室多媒體設備建設項目政府采購活動進行調查,發現中標供應商應采購人要求,與采購人簽訂《產品變更協議》,將該項目部分采購標的品牌規格型號由A云終端系統變更為B云終端系統,且已按照變更協議履行、驗收。

監管部門認為上述行為違反了《中華人民共和國政府采購法》第五十條的規定,“政府采購合同的雙方當事人不得擅自變更、中止或者終止合同。”向涉案的采購人和供應商均送達《政府采購行政處罰告知書》,告知違法事實、依據和擬作出的行政處罰事項。采購人及供應商依法參與了聽證,并做了陳述、申辯。

最終,監管部門認為采購單位的陳述、申辯意見理由不成立,不予采納, 根據《中華人民共和國政府采購法實施條例》第六十七條“采購人有下列情形之一的,由財政部門責令限期改正,給予警告,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分,并予以通報:……(六)擅自變更、中止或者終止政府采購合同”的規定,責令采購單位限期改正,并給予警告的行政處罰。

認為供應商的陳述、申辯意見理由部分成立,予以綜合采納,最終認定該行為屬于輕微違法行為,具有減輕行政處罰的情形。根據《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款、《中華人民共和國政府采購法實施條例》第七十二條第一款及《中華人民共和國行政處罰法》第三十二條第(五)項的規定,對供應商處以采購金額707.73萬元千分之五的罰款3.5387萬元。

案 例 分 析

首先應明確,從政府采購有一套嚴謹的采購程序和政策準則,采購人與供應商協商一致并不能得出“非擅自”的結論,否則政府采購制度程序將形同虛設,采購人有不滿意的情況找個理由便可“協商一致”變更采購合同,讓政府采購失去其嚴肅性。

根據《政府采購框架協議采購方式管理暫行辦法》(財政部令第110號)第十六條規定,“集中采購機構或者主管預算單位應當根據框架協議約定,組織落實框架協議的履行,并履行下列職責:……(四)根據框架協議約定,在質量不降低、價格不提高的前提下,對入圍供應商因產品升級換代、用新產品替代原入圍產品的情形進行審核……”。此項內容對招標采購活動具有一定啟示,即在不變更采購合同其他條款的前提下,是否可以在質量不降低、價格不提高的前提下變更核心產品。

筆者認為此方式是可行的,但關鍵在于質量不降低、價格不提高的判定不應是采購人和供應商雙方協商,而應按照正常招標采購評審要求,組成具備專業能力的評審專家組對產品變更充分論證并出具《論證函》,并將所有相關證明材料和采購合同一并存檔備查,而不是簡單經采供雙方協商一致簽訂一份《產品變更協議》就能生效的。此舉既保證了政府采購的程序正義,同時一定程度增加了變更采購合同的成本,避免采購人濫用權利。

其他可以變更政府采購合同的情形

01

《政府采購法》第四十九條規定政府采購合同履行中,采購人需追加與合同標的相同的貨物、工程或者服務的,在不改變合同其他條款的前提下,可以與供應商協商簽訂補充合同,但所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的百分之十。此規定確切來說不是對原采購合同的變更,而是一種補充,只是可以對合同履行過程中因需求調整、市場供求等因素造成的影響進行一定彌補。

需要注意的,“追加”采購也有一些注意事項:

①追加采購必須發生在合同履行過程中;

②需追加采購的標的要與原合同標的相同;

③追加采購產生的變更需要簽署補充合同;

④不得改變合同的其他條款;

⑤所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的百分之十。

02

《政府采購法》第五十條規定,“政府采購合同的雙方當事人不得擅自變更、中止或者終止合同。政府采購合同繼續履行將損害國家利益和社會公共利益的,雙方當事人應當變更、中止或者終止合同。有過錯的一方應當承擔賠償責任,雙方都有過錯的,各自承擔相應的責任。”也就是說,一旦出現政府采購合同繼續履行將損害國家利益和社會公共利益的情況,采購人和供應商雙方都有義務終止合同,而不是繼續履行合同。

轉載自微信公眾號司會之家